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重回有期限注册资本实缴？公司法拟规定五年内缴足有限责任公司出资额

21世纪经济报道记者 王峰 北京报道

几年前，任伟（化名）注册了几家公司，登记注册时，他随手把每家公司的注册资本都填成了300万元。

“这些公司实际没有开展业务，坦率地说注册资本是乱填的，我到现在也没有缴清，因为实缴年限我填的是30年。”他说。

不过，8月28日的一则立法消息开始让任伟担忧。

公司法修订草案三次审议稿（下称“三审稿”）8月28日提请十四届全国人大常委会第五次会议审议。三审稿拟完善注册资本认缴登记制度，规定有限责任公司股东认缴的出资额应当自公司成立之日起五年内缴足。

“如果立法落地，我肯定是没钱补上‘天价’的注册资本，只能注销公司再重新注册新的公司。”任伟说。

截至2022年底，全国登记在册企业5282.6万户，全国新设市场主体2907.6万户。

可见，这条修法草案将关系到千万家企业，牵涉海量资金。

公司法是市场经济的基础性法律，本轮修法从2021年12月开始，至今已进入第三个年头。值得注意的是，在8月28日十四届全国人大常委会第五次会议第一次全体会议上，有三项草案被认为已比较成熟，建议提请本次常委会会议审议通过，但其中不包括公司法修订草案。

关系重大的公司法修订草案势必引起较大规模的讨论，甚至持续一段时间。那么，已实行十年的注册资本认缴制为何要加上五年期限？

激发市场主体活力

1993年通过的公司法施行至今正好30年，并于1999年、2004年、2005年、2013年与2018年历经5次修改。

2005年修法之前，我国有限责任公司登记注册实行注册资本实缴制，这是指股东必须实际缴纳出资后方可享有股东权利，公司才能成立。

为了鼓励投资兴业，2005年修法时谨慎导入了有期限的注册资本认缴制，将实缴出资最长期限锁定为2年，同时为了鼓励投资公司孵化更多优质公司，允许投资公司股东在公司成立之日起5年内缴足尚未实缴的注册资本。

“大众创业，万众创新”，为了提高资金利用率，激发市场主体活力，公司法2013年修改后实行完全的认缴制，股东自主决定实际缴纳出资的期限。

当时的改革力度可谓不小，中国人民大学法学院教授刘俊海总结道，除了实行认缴制，公司法修改和2014年颁布的《公司登记管理条例》还废除了法定最低注册资本制度，将公司登记流程由“先证后照”转为“先照后证”，废除法定验资制度，取消年检制度。

“一共有九大改革措施，降低了公司设立门槛，释放了改革红利，公司设立如同雨后春笋。”刘俊海说。

国家市场监督管理总局2022年10月发布的数据显示，截至2022年8月底，全国登记在册企业达5100多万户，相比2012年底的1300多万户，净增近3倍。

如今，立法拟再做修改。据报道，三审稿规定，有限责任公司股东认缴的出资额应当自公司成立之日起五年内缴足。

“三审稿拟修改认缴制的消息出来后，一些律师和公司客户都表示很突然，因为一审稿、二审稿中并没有相关规定。”北京市两高律师事务所律师龚炯说。

龚炯告诉21世纪经济报道，如此规定等于将废止已施行十年的注册资本认缴制，回到2005年立法时的五年缴足出资的制度设计。

“法治是企业家的定心丸，稳定可预期的法治环境是最好的营商环境。我认为，公司法修改要倾听民意，要善于平衡股东出资利益与公司债权人利益。”龚炯说。

债权人面临认缴滥用风险

注册资本认缴制能够有效激发市场活力，为什么还要进行修改？

一位不愿具名的法律专家介绍，认缴制实行以来，实践中出现了一个明显的问题，就是由于股东约定的认缴期限过长、首期出资比例过低，导致大量公司运营资本不足，经营陷入困境。

“在资本认缴制下，公司现实物质基础也是由实缴资本构成的。”他说。

“三审稿消息发布后，我身边很多人都听到并相信一种声音，之所以要求五年内缴足出资，是因为地方财政压力太大，需要通过收取资本金补上资金缺口。”任伟说。

对此，龚炯并不认可。“注册资本是进入公司的专有账户，属于公司的资产。”他说。

刘俊海则认为，这是公司法向债权人友好型理念转变的体现。

“由于简政放权有余，事先事中监管不足，债权人保护服务滞后，滥用认缴制现象开始浮出水面，债权人面临着股东道德风险外溢的严峻挑战。”刘俊海告诉21世纪经济报道。

他介绍，有些企业家“打肿脸充胖子”，故意认缴巨额注册资本，而实缴期限长达数十年。有些公司采取“小猫钓鱼”策略，先在章程中承诺在短期内实缴资本以引诱债权人上钩，在债权人授信或提供融资后，为悬空债权而恶意修改章程、延长注册资本实缴期限。

再比如，股权质押已成重要担保手段。但实践中，登记机关习惯将为章程记载的股东认缴出资额确定为“出质股权数额”，而非实缴出资额，这就容易导致出质人和质权人的利益冲突。

“2013年公司法修改仅围绕降低公司设立门槛而展开，却忽视公司法的其他使命，如维护交易安全与促进公司高质量发展，导致投资自由与交易安全的脱节、失衡与冲突。”刘俊海说。

提前缴纳出资

实际上，为了克服注册资本认缴制的弊端，保障债权人权益，本轮修法从一开始就吸收了其他立法和司法实践中的一项经验，即出资加速到期。

2021年12月，公司法修订草案一审稿增加规定，“公司不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力的，公司或者债权人有权要求已认缴出资但未届缴资期限的股东提前缴纳出资”。

但如此规定带来的出资加速到期的门槛较高，需要公司不但“不能清偿到期债务”，而且“明显缺乏清偿能力”。

到了2022年12月，公司法修订草案二审稿将该规定修改为，“公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届缴资期限的股东提前缴纳出资。”

如此修改，降低了债权人的举证责任标准，但“公司不能清偿到期债务”具体是指何种情况仍有解释空间。

这需要回溯既有立法和司法政策。

我国的企业破产法已经规定了一种出资期限加速到期的情形。该法第35条规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

2019年11月，最高人民法院颁布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》又增加了两种出资加速到期的情形：一是公司被执行人虽被法院穷尽执行措施但无财产可供执行、已具备破产原因但不申请破产；二是公司在债务产生后以股东会决议或其他方式延长股东出资期限。

可见，公司法修订草案二审稿的相关规定，既吸收了企业破产法的规定，也大幅降低了《全国法院民商事审判工作会议纪要》列举的出资加速到期门槛。

“只要公司不能清偿到期债务，债权人即可请求股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充责任，至于实缴出资期限是否届满，在所不问。”刘俊海说。

对于公司法修订草案二审稿所规定的“公司不能清偿到期债务”的时间节点，刘俊海认为，应界定为公司拒绝或怠于履行生效法律文书（包括裁判文书与公证文书）之时，无需延至公司进入强制执行程序或清算程序之后。

此外，刘俊海还认为，即使债权人不主张股东出资加速到期，公司亦可对股东启动加速到期程序。

认缴期限加速到期的门槛拟大幅降低，但三审稿“五年内缴足出资额”的规定还是横空出世，这似乎可以弥补事中事后监管不足的短板，在公司债务发生前保障交易安全。

“但我国实行认缴制已经十年，目前有几千万数量级的在册企业，其中不乏大量夸张认缴资本却未足额实缴的企业，它们的股东是应该超出自身能力去补足资本，还是干脆注销企业不再营业？”龚炯说。

刘俊海认为，如果“五年内缴足出资额”落地实行，是否适用于所有在册企业值得进一步探讨，但实行“新老划断”的办法更容易接受。

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